《電子商務(wù)法的調(diào)整對象與適用范圍》
準(zhǔn)確理解電子商務(wù)法的調(diào)整對象(電子商務(wù)的內(nèi)涵和外延)、適用范圍,是貫徹實施電子商務(wù)法的前提,直接關(guān)系到促進(jìn)發(fā)展、規(guī)范秩序和保障權(quán)益的立法目標(biāo)順利實現(xiàn)。
電子商務(wù)的內(nèi)涵
電子商務(wù)法第2條將電子商務(wù)界定為“通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營活動。”具體從電子商務(wù)所依托的技術(shù)、電子商務(wù)交易行為和法律屬性三個維度界定。
互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)
“互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)”包括互聯(lián)網(wǎng)、電信網(wǎng)、移動互聯(lián)網(wǎng)、物聯(lián)網(wǎng)等。將電子商務(wù)所依托的技術(shù)界定在信息網(wǎng)絡(luò)而非僅限于互聯(lián)網(wǎng),是遵循技術(shù)中立原則,既著眼于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)現(xiàn)狀,也能在一定程度上涵蓋未來網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和應(yīng)用的發(fā)展。因此,通過互聯(lián)網(wǎng)、移動客戶端、移動社交圈、移動應(yīng)用商店等進(jìn)行的經(jīng)營活動也屬于電子商務(wù)法的調(diào)整范圍。
銷售商品和提供服務(wù)
銷售商品既包括銷售有形產(chǎn)品,也包括銷售數(shù)字音樂、電子書和計算機(jī)軟件的復(fù)制件等無形產(chǎn)品。技術(shù)交易無論是技術(shù)轉(zhuǎn)讓還是技術(shù)許可,都屬于銷售商品(數(shù)字商品)的范疇。因此,技術(shù)交易也屬于電子商務(wù)法的調(diào)整范圍。
提供服務(wù)是指在線提供服務(wù),如網(wǎng)絡(luò)游戲等;或者是網(wǎng)上訂立服務(wù)合同,在線下履行,如滴滴打車、在線租房、在線旅游、家政服務(wù)等。此外,對銷售商品和提供服務(wù)進(jìn)行支撐的相關(guān)服務(wù),如電子支付、物流快遞、信用評價、網(wǎng)店裝潢設(shè)計等,也應(yīng)納入電子商務(wù)法的調(diào)整范圍。
經(jīng)營活動
經(jīng)營活動是指以營利為目的的持續(xù)性業(yè)務(wù)活動,即商事行為。是否為“經(jīng)營活動”,主要考察行為的主觀性,即目的是為了營利,而不論結(jié)果或者事實上能否營利,因此,即使電子商務(wù)經(jīng)營者提供的基礎(chǔ)服務(wù)是免費(fèi)的,只要具有營利目的,就應(yīng)該認(rèn)定為電子商務(wù)。
“經(jīng)營”的法律屬性是電子商務(wù)活動的重要特征,是區(qū)別是否構(gòu)成電子商務(wù)活動的關(guān)鍵要素。自然人利用網(wǎng)絡(luò)臨時、偶爾出售二手物品、閑置物品,不具有經(jīng)營屬性,不屬于電子商務(wù)的范疇,可適用合同法等民商事法律相關(guān)規(guī)定。如果自然人以營利為目的,持續(xù)銷售商品或提供服務(wù),應(yīng)納入電子商務(wù)法的調(diào)整范圍。
電子商務(wù)的外延
電子商務(wù)的外延是指電子商務(wù)的范圍。
判斷標(biāo)準(zhǔn)
銷售商品或者提供服務(wù),只要有一個環(huán)節(jié)借助網(wǎng)絡(luò)完成,即可納入電子商務(wù)法的調(diào)整范圍。具體來說,線上環(huán)節(jié)適用電子商務(wù)法,其他環(huán)節(jié)適用電子商務(wù)法以外的法律。
鑒于服務(wù)種類繁多,且差異較大,電子商務(wù)法只調(diào)整具有普遍性的提供服務(wù)和相關(guān)支撐服務(wù)。特殊類型的服務(wù),如金融類產(chǎn)品和服務(wù),單純的信息發(fā)布(如提供新聞信息服務(wù)、問答服務(wù))、利用信息網(wǎng)絡(luò)播放音視頻節(jié)目、網(wǎng)絡(luò)出版等涉及內(nèi)容管理和意識形態(tài)安全的服務(wù),考慮到監(jiān)督管理的專業(yè)性和特殊性,不納入電子商務(wù)法的調(diào)整范圍。但金融類產(chǎn)品和服務(wù)中的電子支付,仍適用電子商務(wù)法;內(nèi)容服務(wù)的交易環(huán)節(jié),如電子書、數(shù)字音樂、數(shù)字電影的買賣或者在線播放,仍適用電子商務(wù)法。
電子商務(wù)新業(yè)態(tài)、新模式
近年來,移動互聯(lián)網(wǎng)、物聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算等數(shù)字技術(shù)為電子商務(wù)創(chuàng)造了豐富的應(yīng)用場景,不斷催生新營銷模式和商業(yè)業(yè)態(tài),包括社交電商、直播電商、分享經(jīng)濟(jì)、智慧零售等。這些新業(yè)態(tài)、新模式并沒有改變電子商務(wù)的本質(zhì)特征。
就社交電商而言,通過社交平臺銷售商品或者提供服務(wù),符合“利用網(wǎng)絡(luò)銷售商品或者提供服務(wù)”的本質(zhì)屬性,應(yīng)納入電子商務(wù)法的調(diào)整范圍。交易依托的社交平臺是否為電子商務(wù)平臺經(jīng)營者,應(yīng)當(dāng)從主客觀兩個方面考慮:客觀上,社交平臺是否是獨立于交易雙方的“第三方”,是否提供交易場所以及與交易相關(guān)的支撐服務(wù);主觀上,社交平臺是否有積極主動管理平臺內(nèi)交易的意愿,如通過服務(wù)協(xié)議、交易規(guī)則等方式對平臺內(nèi)交易的當(dāng)事人進(jìn)行管理。只有同時滿足上述兩個標(biāo)準(zhǔn),才能將社交平臺界定為電子商務(wù)平臺經(jīng)營者。
就直播電商而言,目前主流的模式是通過直播平臺介紹、宣傳商品或者服務(wù),再通過其他電子商務(wù)平臺、自建網(wǎng)站或者通過其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)銷售商品或者提供服務(wù)。對網(wǎng)絡(luò)主播、直播平臺經(jīng)營者而言,如僅是單純的宣介商品或者服務(wù),其法律地位為廣告發(fā)布者或者是廣告經(jīng)營者,其行為的法律規(guī)制更多的聚焦于廣告法。
電子商務(wù)法的適用范圍
理解電子商務(wù)法的效力,應(yīng)緊扣第2條第1款的“境內(nèi)”。具體而言,以下情形適用我國電子商務(wù)法:
在我國境內(nèi)電子商務(wù)平臺上發(fā)生的交易。除當(dāng)事人另有約定外,在我國境內(nèi)電子商務(wù)平臺(電子商務(wù)平臺經(jīng)營者在我國境內(nèi)依法注冊登記)發(fā)生或者依托我國境內(nèi)電子商務(wù)平臺進(jìn)行的交易,不論交易雙方是否為我國境內(nèi)的自然人、法人和非法人組織,即交易雙方均為外國人,交易雙方均為我國境內(nèi)的自然人、法人或者非法人組織,或者交易一方為我國境內(nèi)的自然人、法人或者非法人組織,均適用我國電子商務(wù)法。
交易雙方當(dāng)事人均為我國自然人、法人和非法人組織。即使其利用境外電子商務(wù)平臺進(jìn)行交易,也適用我國電子商務(wù)法,當(dāng)事人另有約定除外。
境外經(jīng)營者在境外建立網(wǎng)站或者通過境外平臺向我國境內(nèi)的自然人、法人和非法人組織銷售商品或者提供服務(wù)。如果買方或者服務(wù)接受者為消費(fèi)者,應(yīng)適用我國電子商務(wù)法,除非消費(fèi)者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者消費(fèi)行為發(fā)生在境外。如果買方或者服務(wù)接受者為我國境內(nèi)的法人或者非法人組織,雙方可以約定適用我國電子商務(wù)法;在當(dāng)事人沒有特別約定時,如果境外經(jīng)營者介紹商品或者服務(wù)使用的語言文字、支付方式、快遞物流等明顯指向我國境內(nèi)的法人或者非法人組織,即有向中國境內(nèi)的法人或者非法人組織銷售商品或者提供服務(wù)的明顯意圖,應(yīng)適用我國電子商務(wù)法。
我國與其他國家、地區(qū)所締結(jié)或參加的國際條約、協(xié)定規(guī)定跨境電子商務(wù)活動適用我國電子商務(wù)法。適用我國電子商務(wù)法,既包括《中華人民共和國電子商務(wù)法》中的相關(guān)條款,也包括涉外民事法律關(guān)系適用法以及依照電子商務(wù)法第二十六條規(guī)定的跨境電子商務(wù)應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)進(jìn)出口監(jiān)督管理的法律、行政法規(guī)。
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